第一章概 論
公司集團以公司為基本構成單元，因此，公司集團法律問題研究
首先應當對公司法律制度的基本范疇予以把握，并以對公司集團概
念、特征等問題的界定和分析作為邏輯起點。不論公司集團多么龐
大，其基本形態都有章可循。對國內外公司集團的發展歷程進行必
要的回顧，對其發展階段進行必要的劃分，有助于相關理論體系的建
立。當然，公司集團在創造奇跡的同時，也帶來了一些弊端。
第一節公司的概念、特征和分類
公司是公司集團的基本構成單元，公司集團所涉及的法律問題，
無不根植于公司法律制度。因此，有必要首先對公司法律制度作一
些基本的了解。
一、公司的概念
所謂公司，是指依照公司法設立的、以營利為目的的社團法人。
公司的這一定義，主要對以下幾個方面的問題進行了強調：
1．公司具有社團性。以法人內部組織的基礎不同，可以將法人
劃分為社團法人和財團法人兩類。社團法人者人之組織體，其成立
基礎在于人；財團法人者財產之集合，其成立之基礎，在于財產。
公司屬于社團組織，人(股東)為其成立及存續的基礎。在一人公司
情形，其社團性仍不喪失。其機理上有潛在社團說和復數股份說兩
種學說。潛在社團說認為一人公司股份雖然集中于單個股東，但考
慮到其后可能出現的股份轉讓，仍具有產生復數股東的可能性，故可
以認為一人公司仍具有潛在的社團性；復數股份說認為，公司的信用
基礎在于資本而非股東，股份有限公司以其股東地位(股份)上的復
數，滿足社團性要求。對于有限責任公司，作為人的股東的個性，僅
在公司內部重要，對外不具有重要性，只要股東有意如此，立法上并
沒有否定一人公司的必要。目前，復數股份說為有力說。 目前，包
括我國在內的許多國家和地區的公司立法都明確承認了一人公司的
法人屬性。
2．公司為法人。公司既為法人，那么就不因公司種類的不同而
有所區別，即使在一人公司的情形也不例外。由于公司的法人性，公
司和自然人一樣，享有權利能力和行為能力，從而具有自己的名稱、
住所、國籍、財產及機關，能夠獨立從事交易活動。
3．公司以營利為目的。所謂營利，指公司由于經營而獲得利
益。利益又有廣義和狹義之分。狹義的利益專指盈余，廣義的利益
除盈余外，還包括公司的剩余財產在內。公司以營利為目的，從而在
根本上區別于以公益為目的的組織，同時也決定了公司并非為其社
會責任而存在，不應將“公司的社會責任”作為公司設立和運作的趣
旨，而只能作為公司存在的“伴生物”。
4．依公司立法而設立。區分公司設立的法律依據，厘清公司系
依公司立法設立，還是依民事立法設立，有助于區分公司法人的
性質。
二、公司的特征
1．公司是獨立于其成員的法律實體
公司具有獨立的法律人格，從而能夠成為一個法律上的實體，并
與其成員的人格相互獨立。這是公司最重要的特征，也正是這一特
征決定了公司具有獨立于其成員的權利能力和行為能力，具有獨立
于其成員(股東)的財產，具有相應的民事責任能力 ；也正是由于法
人具有獨立于其成員的法律人格，才使得作為公司成員的股東得以
享受有限責任制度的優惠。 公司的獨立人格外在化的結果表現
為：(1)公司具有獨立的名稱。公司的名稱獨立于其成員的名稱，而
且，公司的名稱一旦合法擁有，其名稱權即受法律保護，即使股東也
不得非法侵犯。(2)公司具有獨立的財產。公司能夠同自然人一
樣，合法擁有物權、債權和知識產權等項權利，任何人、包括股東不得
非法侵犯。(3)公司能夠獨立開展民事活動。公司雖然沒有大腦和
四肢，但是公司得通過其機關，如董事長、執行董事或總經理，對外進
行意思表示，從而能夠獨立地為法律行為，進行民事活動。(4)公司
不因其股東的退出、死亡、解散或破產而受影響。
2．公司具有獨立于其成員的權利能力和行為能力
民事權利能力是民事主體依法享有權利、承擔義務的資格；民事
行為能力是民事主體得以通過自己的行為依法為自己設定權利和義
務的資格。既然公司具有獨立的法律人格，當然也具有相應的民事
權利能力和民事行為能力。值得注意的是，法人的民事權利能力與
自然人的民事權利能力相比，具有一定的特殊性，具體表現為：(1)
法人不能享有自然人特有的權利，如婚姻權等；(2)公司的權利能力
與公司存在的目的高度相關。
3．公司財產與其成員財產嚴格分離
不可否認，公司最初的財產來源于股東的出資。但是，股東一旦
依法繳納出資、認購股份后，該項財產的所有權即不再屬股東所有，
而成為公司的財產，即使是國家投入公司的財產也不能例外。 作
為對價，股東取得了公司的股東權(shareholder's right)。股東權有廣
義和狹義之分，廣義的股東權，泛指股東得以向公司主張的各種權
利，故股東依據合同之債、侵權行為之債、不當得利之債和無因管理
之債對公司享有的債權也包括在內；狹義的股東權，僅指股東基于其
股東資格而享有的、從公司獲取經濟利益并參與公司經營管理的權
利。也有學者將股東權定義為股東對公司之法律上的地位。 公司
中股東出資所形成的最初的財產，以及公司開展業務經營活動所獲
得的財產，共同構成了公司的現實財產。公司的現實財產屬于公司
所有，任何人，包括國家和公司其他股東在內，均不得非法侵害。
4．公司以其財產獨立承擔責任
由于公司具有獨立的法律人格，具有與其設立目的相關的民事
責任能力和獨立的財產，因此，公司能夠以其財產獨立承擔相應的民
事責任。獨立責任是相對于連帶責任而言的，并不等同于有限責任；
有限責任是針對無限責任之責任形態而言的。事實上，任何公司所
承擔的責任均為無限責任。如果公司無力承擔責任，一般情況下，會
導致公司破產，公司法律人格隨之消亡。但在公司破產時，各類股東
對于公司債務所承擔的責任，因公司類型的不同而不同。
三、公司的分類
(一)學理上的分類
以公司信用基礎的不同為標準，可將公司分為人合公司、資合公
司和折中公司三種。公司經營主要以公司成員個人信用為條件的稱
為人合公司；公司經營主要以公司財產為信用，不以股東個人信用為
條件的，稱為資合公司；介于兩者之間的為折中公司。
1．人合公司。這種公司的代表為無限公司。其特點在于：第
一，具有很強的合伙色彩。股東之間具有很強的信任性，關系密切。
一名股東的重大事項，如死亡、破產、喪失民事行為能力等，對其他股
東和公司都產生重大影響。這類公司可以看作是具有法人外衣的合
伙。第二，股份轉讓困難。由于公司經營以公司成員個人的信用為
信用，故對股東個人的信用特別注重，因而法律為保護其他股東和公
司債權人的利益，對股權轉讓的限制非常嚴格，例如，我國臺灣地區
《公司法》第55條規定：無限公司股東非經其他股東全體之同意，不
得以自己的出資之全部或一部，轉讓他人。第三，企業所有與企業經
營合一。人合公司中，股東均可以股東的身份參與公司的經營。
2．資合公司。資合公司以股份有限公司為代表。其特點在于：
第一，具有最強的法人性。公司信用在于公司財產，一般情況下，公
司股東對公司債權人不負責任，特殊情形下存在例外。第二，股份轉
讓較為容易，原則上不受限制，特殊情形下存在例外。第三，企業所
有與企業經營相分離。由于股份有限公司具有開放性，股東人數眾
多，股東大會召集困難，且會議成本較高，故由股東直接進行公司經
營，可能無法面對瞬息萬變的市場，使公司經營根本無法開展。在股
東被股東大會選任為董事的情形，雖然當選董事的股東擔當公司經
營，但其這時的身份已經成為公司董事。
3．折中公司。為介于人合公司與資合公司之間的公司，其特點
也介于人合公司與資合公司之間。這類公司有兩合公司和有限責任
公司。
(二)法律上的分類
法律上對公司進行分類，是以股東的責任形態為標準的。這種
分類標準，由1807年法國商法所首創，后為世界各國所沿用。股東
責任是指公司股東以其資格對公司債務所負擔的清償責任，申言之，
股東責任以股東對公司債務應否負清償責任及其負擔程度如何作為
其內涵。對股東責任進一步細分，又可分為直接責任和間接責任、有
限責任和無限責任等責任形態。直接責任指公司股東對公司債務直
接負清償責任；間接責任是指公司股東對公司除負擔出資義務外，對
公司債務不直接負責。無限責任是指公司負擔多少債務，股東即應
清償多少，無所限制；有限責任是指股東對公司債務所負的清償責
任，僅以其出資額或所認股份為限。法律上所劃分的四種公司，是以
直接責任與間接責任、無限責任和有限責任相互組合的結果。
有學者認為，有限責任中“責任”一詞，并非嚴格的法律概念 ，
而是經濟學意義上的概念。法律上的責任有其特定含義，為義務違
反的后果。而股東有限責任中的責任，既非指股東違反其義務、濫用
其權利所帶來的法律后果，也不是股東所負的法律義務。原因在于
公司與股東各為獨立的民事主體，各自有其相應的民事權利能力、民
事行為能力和責任能力，公司債務自不應由公司股東負擔，因而由股
東對公司債權人所負的有限責任亦無從談起；根據我國《公司法》
(2005年修訂)第26條、第81條的規定，允許股東分批繳納出資或
股款，因此，股東有可能需要對公司承擔按照約定繼續繳納出資或股
款的義務和責任，但在公司法律制度層面，股東的責任更多地意味著
股東的投資風險，股東的有限責任實質上是說股東的“投資風險限
定”。
需要說明的是，就民事責任而言，任何公司一般都以其全部財產
(現有的和將來的)對公司債務承擔無限責任。有限責任中的有限，
是股東有限責任的簡稱，而非指公司有限責任，公司對其自身債務的
清償責任一般為無限責任。只有當公司破產時，公司才在其全部財
產的范圍內，對其債務承擔責任。
1．無限公司。指股東對公司債務負無限清償責任的公司。公
司由二名或者二名以上負直接、無限責任的股東所組成，從實質上
看，無限公司無非是個人企業或合伙企業而已。在各類公司中，這種
公司的法人性最為淡薄。無限公司的特征在于：當公司資產不足以
清償全部債務時，全體股東應負連帶、無限清償責任，亦即這時不論
各股東股份多少，也不論盈虧分配比例如何，股東都具有清償全部公
司債務的責任。公司全體股東之間特別約定免除某一股東責任的，
對公司債權人不生效力，只是在某一股東承擔全部責任后，在連帶責
任人之間追償時，被約定免除責任的股東，可以不分擔責任。
2．有限責任公司。指股東以其出資額為限，對公司負其責任的
公司。有限責任公司由負間接、有限責任之股東所組成。有限責任
公司的特征在于：第一，股東人數上有限制。我國《公司法》(2005年
修訂)第24條規定：有限責任公司由五十個以下股東出資設立 ；第
二，設立程序和公司機關都相對簡單；第三，具有閉鎖性。大多數國
家和地區公司立法都規定，有限責任公司股東向股東以外的第三人
轉讓其股份(出資)時，都受有一定的限制，如美國(《統一商法典》
§8．204條)、德國(《有限責任公司法》第17條)、法國(《商事公司
法》第44條)、日本(《有限責任公司法》第19條)、我國臺灣地區
(《公司法》第111條)以及我國《公司法》(2005年修訂，第72條)均
有相應規定。再者，有限責任公司不發行股票，不能公開募集股份，
公司的經營狀況也無須對外公開。因而，有限責任公司具有閉鎖性。
3．兩合公司。兩合公司在美國法上被稱為有限合伙。公司由
一名或者一名以上負無限責任的股東和一名或者一名以上負有限責
任的股東組成，亦即公司至少有兩名承擔責任性質各不相同的股東。
其無限責任股東對公司債務負連帶無限清償責任，有限責任股東以
其出資額為限，對公司負其責任。兩合公司由負直接、無限責任的股
東和負間接、有限責任的股東所組成，可以看作是無限公司和有限公
司的綜合體。
4．股份有限公司。指全部資本分為等額股份，股東以其所認購
股份，對公司負其責任的公司。股份有限公司由負間接、有限責任的
股東所組成。股份有限公司是最為典型的公司形式，其特征在于：第
一，發起人須符合法定人數。 我國《公司法》(2005年修訂)第79
條規定：設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，
其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所；我國臺灣地區《公
司法》第128條規定的最少發起人人數為二人。發起人在公司成立
之前，其法律地位為“以設立公司為目的”的合伙人 ，因此，應以二
人以上足矣。第二，全部資本分為等額股份。這是股東平等的基礎，
每一股份中所包含的權利、義務相等，擁有股份的多少決定著股東權
利、義務的大小。無論是表決權等共益權的行使，還是股利分配請求
權的行使，都以股份所表彰的股權為基礎。第三，股東對公司負有限
責任。通常情形下，股東所承擔的風險是有限的，即股東承受的投資
風險的最大值，不會超過其所持股份，股東并不對公司債權人負責。
特殊情形下，則“揭開公司面紗”(piercing the corporate veil)，由股東
與公司一起對公司債權人承擔連帶責任。這時，其責任大小可以超
過其所持股份。第四，股份得任意轉讓，公司具有開放性。相對于有
限責任公司，股份有限公司股東轉讓其所持股份的權利原則上不受
限制，公司資本的證券化，使股票成為表彰股東權利的有價證券，更
方便了股東轉讓其股份、收回投資。股份有限公司股份的自由轉讓，
不僅為投資者投資提供了方便、靈活的渠道，同時也構筑了公司治理
中市場力量的基礎。投資者的廣泛性，帶來了股份有限責任公司的
開放性，股份有限公司也成為典型的公眾公司。
應該特別說明的是，我國《公司法》(2005年修訂)僅僅規定了
有限責任公司和股份有限公司兩種公司類型，但是這并不妨礙學術
研究時涉及到無限公司和股份兩合公司。
