圖書內容簡介

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圖書目錄

目 錄
引言………………………………………………………………(1)
第一章 自由、私人強制與國家強制…………………………(7)
第一節公司法視野下的自由………………………………(8)
一、股東本位的自由……………………………………(9)
(一)股東在公司中的地位……………………………(9)
(二)利益相關者在公司中的地位…………………(11)
(三)公司法的調整范圍與股東本位………………(15)
二、股東自由辨…………………………………………(19)
(一)股東自由是免受他人專斷意志的強制
的自由…………………………………………(20)
1．股東自由是股東與公司當事人的關系之中
的自由……………………………………………(20)
2．股東自由是股東的個人自由……………………(22)
3．股東自由不是股東力量或能力意義上的
自由………………………………………………(24)
(1)力量或能力意義上的自由觀…………………(24)
(2)力量或能力意義上的自由觀為什么
危險?………………………………(25)
(3)原始意義的自由——古典自由主義的
自由觀……………………………(27)
(4)股東能力問題…………………………………(29)
(二)股東自由的實現………………………………(34)
l.股東自由是否可欲………………………………(34)
2.股東自由的保障…………………………………(37)
三、公司法的中立性與中國公司法的工具主義色彩……(40)
(一)公司法的中立性………………………………(40)
(二)中國公司法的工具主義色彩…………………(43)
第二節強制與私人強制…………………………………(47)
一、強制的定義和種類…………………………………(47)
(一)強制的定義……………………………………(47)
(二)強制的分類……………………………………(49)
二、私人強制的定義、表現形式及私人強制的防阻………(51)
(一)私人強制的定義和表現形式…………………(5l)
(二)對私人強制的防阻……………………………(54)
第三節國家強制概說……………………………………(55)
一、國家強制的定義……………………………………(55)
(一)實然的國家強制的定義和影響因素…………(56)
l.實然的國家強制的定義…………………………(56)
2.買然的國家強制的影響因素……………………(56)
(二)應然的國家強制的定義、目標和特征………(58)
1．應然的國家強制的定義和目標…………………(58)
2．應然的國家強制的特征…………………………(60)
二、國家強制的類型……………………………………(62)
三、國家強制的法律形式——強制性規范……………(66)
第二章公司法中國家強制的標準
——防阻私人強制…………………………………(71)
第一節關于公司法強制性規范應然領域的歧見………(72)
一、從市場失靈到國家強制……………………………(74)
(一)公司領域的市場失靈…………………………(74)
1．市場失靈的參照…………………………………(74)
2．20世紀80年代以來對于公司領域市場
失靈的認識………………………………………(76)
(1)公司的合同理論的出現………………………(78)
(2)市場失靈說的回應……………………………(79)
A．質疑公司的合同結構 ………………………(79)
B．質疑公司合同理論的結論——公司法的
任意性 ……………………………………(82)
C市場機制并非總是有效………………………(84)
(二)市場失靈說的邏輯——國家強制的理由……(86)
1．信息不對稱理論………………………………(86)
(1)正向證明：因為存在著信息不對稱，
所以應采取國家強制…………………………(86)
(2)逆向證明：如果不采取國家強制，
信息不對稱就不能得到緩解…………………(87)
2．防止機會主義行為理論…………………………(89)
二、從政府失靈到私法自治……………………………(93)
(一)公司領域的市場是自足的……………………(93)
1．公司的合同理論…………………………………(93)
2．市場機制是有效的……………………………(95)
(二)政府失靈甚于市場失靈………………………(99)
第二節私人強制標準的理論推演………………………(100)
一、市場失靈說與政府失靈說的困境…………………(100)
(一)“看不見的手”范式的意識形態色彩………(101)
(二)陷于循環論證…………………………………(104)
(三)有限的政策意義………………………………(105)
(四)效率價值的不完全性…………………………(108)
二、“看不見的手”范式與法治范式在公司法領域的
交匯——私人強制標準……………………………(111)
(一)“看不見的手”范式…………………………(112)
1．公司法領域市場失靈與政府失靈的原因……(113)
2．公司法領域市場失靈與政府失靈的共同本質
——私人強制…………………………………(119)
(二)法治范式………………………………………(122)
(三)范式轉換：從“看不見的手”范式轉向法治
范式……………………………………………(124)
1．法治范式下的私人強制標準的內容…………(125)
(1)公司法中的國家強制應以防阻公司法中的
私人強制為目的……………………………(125)
(2)公司法中的國家強制是動態的、體系化的
國家強制……………………………………(126)
(3)公司法中的國家強制須受制于法治
原則………………………………(126)
(4)公司法中的國家強制是狀態依存的………(126)
(5)私人強制標準的適用條件…………………(127)
2．范式轉換的意義——私人強制標準的優點…(127)
(1)私人強制標準是一個全程性的標準………(127)
(2)私人強制標準避免了循環論證的困境……(127)
(3)私人強制標準以人的基本權利為出發點，
強調權利救濟，體現了矯正正義觀………(129)
(4)私人強制標準是經驗主義的………………(130)
第三節從私人強制到國家強制的歷史痕跡……………(131)
一、中國某些公司制度出臺的背景……………………(133)
(一)“規范意見”的制定背景……………………(133)
(二)重視國有公司治理的背景……………………(134)
(三)企業公司制改造的司法解釋出臺的背景…(136)
二、德、英、美等國某些公司制度出臺的背景………(137)
(一)德國有限責任公司制度出臺背景……………(137)
(二)英國“泡沫法案”出臺背景…………………(139)
(三)美國公司改革法案出臺背景…………………(140)
第三章公司法中國家強制的實現…………………………(147)
第一節公司法中國家強制的有限性……………………(147)
一、法律機制的有限性…………………………………(148)
(一)關于保護投資者的法律的重要性的爭論……(148)
(二)法律體制難以解決管理層管理不善的
問題…………………………………(156)
二、非法律機制的作用…………………………………(158)
(一)市場機制……………………………(158)
(二)政治因素……………………………(161)
(三)社會環境………………………………………(164)
第二節公司法中國家強制的有效性……………………(168)
一、目的權威……………………………………………(168)
(一)一般原則………………………………………(169)
1．必要性原則……………………………………(169)
2．效率原則……………………………(169)
(二)公司法中國家強制的方式選擇………………(170)
二、法治要求……………………………………………(176)
(一)法治對公司立法的要求………………………(178)
1．公司法的一般性、平等性與確定性…………(180)
2．公司法的社會基礎 ……………………………(187)
3．公司立法中國家強制的利益平衡……………(191)
(二)司法對公司立法的制衡………………………(201)
1．司法審查………………………………………(201)
2．個別正義……………………………………(205)
3．責任區分……………………………(213)
(1)公法責任與私法責任的區分………………(217)
(2)例證：未經登記而以公司名義從事經營
活動的行為的責任區分……………(224)
三、依狀態而存…………………………………………(231)
第四章私人強制標準在中國公司法中的應用……………(239)
第一節 中國公司法領域的私人強制……………………(239)
一、民間的私人強制……………………………………(240)
(一)控股股東對非控股股東的壓迫行為…………(242)
(二)管理層的官僚行為……………………………(252)
(三)公司在組織過程中對債權人的欺詐行為……(254)
二、政府的私人強制……………………………………(256)
(一)表現形式：國家俘獲、行政腐敗、
司法腐敗……………………………(258)
1．國家俘獲………………………………………(258)
2．行政腐敗………………………………………(264)
3．司法腐敗………………………………………(266)
(二)公司法中的國家俘獲…………………………(270)
1．國企公司制改造導致公司法中立性的
喪失……………………………………………(272)
2．政府管制的強化與擴張………………………(279)
第二節 中國公司法中國家強制的消長…………………(284)
一、中國公司法中國家強制的生長………………(285)
二、中國公司法中國家強制的消解……………………(292)
附圖……………………………………………………………(296)
圖一：本文的理論框架——從私人強制到國家強制……(296)
圖二：市場失靈說與政府失靈說的邏輯…………………(296)
圖三：本文的論證邏輯(從“看不見的手”范式
向法治范式的轉換)………………………………(297)
主要參考文獻…………………………………………………(298)
后記……………………………………………………………(309)

共311頁