圖書內容簡介

本書是我主持的國家社會科學基金項目“中國上市公司法律
規制若干問題研究”(項目批準號：03BFX024)的最終成果。
本項目于申報時的2003年初即開始啟動，待課題正式獲準立
項時已產生了部分前期成果。項目在研究過程中，上市公司法制
環境出現了可喜的重大變化一一2004年下半年開始我國相繼啟
動了《公司法》、《證券法》的修訂工作，兩部極為重要的法律同時在
2005年10月27日獲得通過，并于2006年1月1日起施行。這一
方面使本項目完成的時間比預期延后了半年，另一方面，本項目又
能夠以最新的研究成果反映公司證券法律制度最近的變化，誠可
令人欣慰。
上市公司是股份有限公司中最具代表性的現代企業形式。它
作為市場經濟國家企業的骨干發揮著我國國民經濟發展中堅力量
的作用。上市公司是公司法、證券法兩個法律共同調整的主要對
象，加強對上市公司的法律規制，既是當今市場經濟發達國家關注
的重要問題，也是我國公司證券法制建設亟待解決的重大現實問
題。
在我從事民商法研究過程中，公司法是最早引起我關注的領
域。隨著對公司法研究的深人，我逐漸領悟到公司法和證券法之
間不可分割的聯系。一個以公司法研究為志向的學人，要想透徹
全面地理解公司法的精髓并在此基礎上有所成就，就不能不研究
延伸及彼的證券法；同理，一個證券法研究者，要在這一領域作出
更大的學術貢獻，也不能不研究源自其出的公司法。正是基于這
一認識，我從上世紀90年代就開始進入了證券法研究領域，1996
年申報獲準由我主持的國家社會科學基金項目“內地中心城市證
券法制建設問題研究”，并于1999年出版了該項目的最終成果《證
券法通論》。隨著本項目的啟動，我和課題組成員一道，結合我國
境內上市公司的實踐，以對上市公司基本法律問題的分析為進路，
從《公司法》和《證券法》兩個領域來討論對其法律規制若干問題，
并以立法機關加快《公司法》、《證券法》修改步伐為契機，在2005
年3月出版了本項目的階段性成果《公司證券法律縱橫一一2005
年中國公司法修法研究特輯》。在此基礎上，我們又乘新《公司法》
和新《證券法》出臺的東風，完成了本項目的最終成果。
本書以我國境內上市公司作為研究對象，通過比較研究、實證
分析和綜合研究多種方法，運用新《公司法》和新《證券法》，對上市
公司若干現實法律問題進行了專題研究，包括法人治理結構、獨立
董事制度、中小股東利益保護、股東代表訴訟、股份發行與轉讓、上
市公司收購、關聯交易、認股期權、公司退市、股權分置改革等，并
對上市公司有關公司章程，股東知情權、質詢權，股東表決權行使，
股東大會、董事會決議瑕疵的救濟，公司負責人義務，董事、高級管
理人員越權代表公司等特別問題的法律適用進行了探討�？紤]到
本書的讀者面，在著重理論分析的同時，也對法律實務作了必要的
闡釋。
本書由項目主持人設計基本架構并統一定稿，撰稿的具體分
工是：周友蘇：第一、三、四、八、九、十二章；鄭泰安：第二章；李
君臨：第六章；鄭鉉：第七、十、十一章；沈柯：第五章。
愿本書能對所有從事和關心上市公司法學理論研究、法律實
務操作的同仁和朋友們有所裨益。

圖書目錄

前言…………………………………………………………l
第一章 導論………………………………………………4
第一節 規制上市公司的法律體系 ………………………………5
一、基本法…………………………………………………………5
二、相關法律………………………………………………………7
三、相關行政法規…………………………………………………8
四、相關部門規章…………………………………………………9
五、相關地方性法規和相關政府規章……………………………10
第二節 上市公司的特征和效應分析……………………………11
一、上市公司的特征………………………………………………11
二、上市公司的效應分析…………………………………………16
第三節 公司上市的條件及程序……………………………20
一、公司上市的條件………………………………………………20
二、公司上市的程序………………………………………………20
第二章 上市公司法人治理結構研究………………………22
第一節 公司法人治理結構概論………………………………22
一、公司法人治理結構解析………………………………………22
二、公司法人治理結構的發展………………………………………26
第二節 公司法人治理結構的立法模式比較………………29
一、國際上的三種主要模式………………………………………29
二、立法模式的比較和發展趨勢…………………………………35
第三節 我國上市公司法人治理結構的特點和
存在的主要問題…………………………………………38
一、我國上市公司法人治理結構的特點…………………………38
二、我國上市公司法人治理結構存在的主要問題………………42
第四節 我國上市公司法人治理結構的完善………………48
一、我國上市公司法人治理結構模式的選擇……………………48
二、我國上市公司法人治理結構目標的選擇……………………49
三、完善我國上市公司法人治理結構的若干措施………………57
第三章 獨立董事制度研究…………………………………75
第一節 獨立董事概論………………………………………75
一、獨立董事的含義………………………………………………75
二、獨立董事的“獨立性”標準…．………………………………77
第二節 獨立董事制度的發展及其效用評析………………79
一、獨立董事制度的發展情況……………………………………79
二、獨立董事制度效用評析………………………………………85
第三節 我國獨立董事制度的建立和發展 …………………89
一、獨立董事制度建立和發展的基本情況………………………89
二、《指導意見》的主要內容………………………………………93
第四節 完善我國獨立董事制度的若干問題………………98
一、獨立董事制度的功能定位……………………………………98
二、獨立董事的選任程序和任職資格…………………………101
三、獨立董事的人數……………………………………………104
四、獨立董事的職權及其行使…………………………………106
五、獨立董事的激勵機制………………………………………109
六、獨立董事的責任制度………………………………………11l
七、獨立董事制度與監事制度的協調…………………………113
第四章 中小股東利益保護研究…………………………118
第一節 中小股東利益保護概論………………………118
一、中小股東利益保護的含義…………………………………118
二、中小股東利益保護的理論分析……………………………119
三、中小股東利益保護的現實依據……………………………120
第二節 各國(地區)保護中小股東利益的法律措施……124
一、中小股東利益受到侵害的具體情況………………………124
二、各國(地區)保護中小股東利益的主要措施………………125
第三節 我國《公司法》對中小股東利益的保護……………13l
一、我國有關中小股東利益保護的立法．………………………131
二、保護中小股東利益的事前防范措施………………………132
三、保護中小股東利益的事后救濟措施………………………140
第五章 股東代表訴訟研究………………………………147
第一節 股東代表訴訟概論……………………………………147
一、股東代表訴訟的特征………………………………………147
二、股東代表訴訟制度的產生及發展…………………………154
第二節 我國《公司法》上的股東代表訴訟………………156
一、股東代表訴訟的法律適用…………………………………157
二、股東代表訴訟的主體………………………………………158
三、提起股東代表訴訟的前置程序……………………………162
四、股東代表訴訟有關問題探討………………………………163
第六章 上市公司的股份發行與轉讓研究…………………168
第一節 上市公司的股份種類…………………………………168
一、A股、B股、H股及紅籌股……………………………………168
二、流通股與非流通股…………………………………………172
三、普通股與優先股……………………………………………175
四、記名股與無記名股…………………………………………178
五、表決權股與無表決權股……………………………………179
第二節 股份有限公司的股份發行 …………………180
一、股份發行方式………………………………………………1s0
二、股份發行條件………………………………………………185
三、股份發行程序………………………………………………189
第三節 上市公司的股份轉讓………………………………192
一、股份轉讓的限制……………………………………………193
二、股份轉讓的一般形式………………………………………197
三、股份轉讓的特殊形式………………………………………199
四、有關問題探討………………………………………………212
第七章 上市公司收購研究………………………………221
第一節 上市公司收購概論……………………………………221
一、上市公司收購的含義………………………………………221
二、上市公司收購的法律特征…………………………………222
三、上市公司收購的分類………………………………………226
第二節 各國(地區)上市公司收購的立法比較……………226
一、美國…………………………………………………………226
二、英國…………………………………………………………228
三、日本…………………………………………………………229
四、中國香港地區………………………………………………230
第三節 我國上市公司收購的立法與實踐…………………230
一、立法沿革……………………………………………………230
二、新<證券法》對上市公司收購修訂的主要內容……………232
三、我國上市公司收購的實踐考察……………………………234
第八章 上市公司關聯交易研究…………………………240
第一節 關聯交易概論……………………………………240
一、關聯交易的含義……………………………………………240
二、我國有關關聯交易的立法…………………………………242
三、我國《公司法》對關聯交易規制的特點……………………244
四、我國法律法規對關聯人的界定……………………………245
五、上市公司關聯交易的內容和分類…………………………248
第二節 關聯交易的比較研究…………………………………250
一、利弊評析比較………………………………………………250
二、法律規制比較………………………………………………252
第三節 我國上市公司關聯交易實踐及其法制規制 ……255
一、上市公司關聯交易的主要方式……………………………255
二、上市公司關聯交易存在的問題及其原因分析……………257
三、上市公司關聯交易的法律規制……………………………259
第九章 上市公司認股期權研究…………………………265
第一節 認股期權概論…………………………………………265
一、認股期權的含義……………………………………………265
二、認股期權的法律性質………………………………………266
三、對認股期權一些觀點的辨析………………………………273
第二節 認股期權的若干要素…………………………………276
一、幾個重要的期日……………………………………………276
二、行權…………………………………………………………278
三、行權價………………………………………………………278
四、行權方式……………………………………………………279
五、認股期權的股票來源………………………………………280
第三節 認股期權的理論基礎及其利弊分析……………281
一、認股期權的理論基礎………………………………………28l
二、認股期權的利弊分析………………………………………282
第四節 認股期權在我國的實踐及其制度因素分析………285
一、認股期權制度在我國的實踐………………………………285
二、我國經營者期股制度與認股期權制度比較………………287
三、我國實施認股期權的制度因素分析………………………289
第十章 上市公司退市研究………………………………295
第一節 上市公司退市概論……………………………………295
一、上市公司退市的含義………………………………………295
二、暫停上市與終止上市………………………………………297
三、上市公司退市的法律特征…………………………………298
四、上市公司退市制度的功能…………………………………09
五、上市公司退市制度的演變…………………………………30
第二節 我國退市制度的主要內容 …………………………304
一、<證券法》關于退市的規定…………………………………304
二、中國證監會關于退市的規定………………………………304
三、滬深證券交易所關于退市的規定…………………………306
四、其他規范性文件的相關規定………………………………308
第三節 我國退市制度的完善…………………………………309
一、細化退市的標準……………………………………………309
二、進一步完善退市程序………………………………………312
三、增加上市公司主動退市的方式……………………………313
四、明確退市責任人的法律責任………………………………315
第十一章 上市公司股權分置問題研究………………………316
第一節 股權分置與股權分置改革 …………………………316
一、股權分置……………………………………………………316
二、股權分置改革………………………………………………317
第二節 股權分置改革的若干理論和實踐問題……………319
一、股權分置改革的法律依據…………………………………319
二、支付對價的合法性…………………………………………321
三、流通股與非流通股之間的“同股同權”和“同股同利”……325
四、如何看待股權分置改革中的“流通權”……………………329
第十二章 《公司法》和《證券法》適用中的特別問題研究………332
第一節 公司章程有關問題研究………………………………332
一、<上市公司章程指引》………………………………………332
二、章程細則……………………………………………………334
三、公司章程違法的救濟………………………………………336
第二節 股東知情權、質詢權問題研究………………………338
一、股東知情權研究……………………………………………338
二、股東質詢權研究……………………………………………342
第三節 股東表決權行使問題研究 …………………………344
一、表決權的不統一行使………………………………………345
二、棄權票的計算………………………………………………346
三、表決權的代理行使…………………………………………348
四、表決權委托勸誘……………………………………………350
五、表決權信托…………………………………………………354
六、表決權排除…………………………………………………359
第四節 股東大會、董事會決議瑕疵的救濟 ………………360
一、決議瑕疵的情形……………………………………………361
二、救濟決議瑕疵的訴訟………………………………………362
第五節 公司負責人義務問題研究 …………………………367
一、忠實義務和勤勉義務概論…………………………………367
二、不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入和
不得侵占公司財產的義務…………………………………372
三、不得挪用公司資金的義務…………………………………374
四、不得將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義
開立賬戶存儲的義務………………………………………375
五、不得違法將公司資金借貸給他人或者以公司財產
為他人提供擔保的義務……………………………………376
六、限制自我交易的義務………………………………………383
七、謀取公司商業機會限制和競業限制的義務………………390
八、不得接受他人與公司交易的傭金歸為已有的義務………398
九、不得擅自披露公司秘密的義務……………………………400
第六節 董事、高級管理人員越權代表公司研究…………402
一、董事、高級管理人員越權代表公司的行為解析……………406
二、董事、高級管理人員越權代表公司的行為效力……………407
三、董事、高級管理人員越權代表公司的法律責任……………410
參考文獻…………………………………………………………413