序
曾憲義
法律碩士教育以培養高層次復合型、應用型法律實務人才為目的，“中國法律思想史”這門課程對法律碩士研究生來說究竟具有怎樣的意義呢?
也許有同學認為，中國古代社會是一個以農業生產為基礎，政治上實行集權專制的社會，這種歷史背景下產生的思想與近現代社會脫節，更何況中國古代并沒有形成專門的法學學派，也沒有西方社會那樣發達的法治傳統，中國古人對法的論述或主張在近代傳統思想的批判中，在現代法治社會的“建設”中早已成為過去，實在沒有學習的必要，尤其對以培養從事法律實務性工作人才為目的的法律碩士教育來說，這門課程更是可有可無。我想，這是作為現代“法律入”在對待我們自己民族的歷史文化時不應有的心態。
首先，歷史是不能被割裂的，這已經成為人們的共識。馬克思在《路易·波拿巴的霧月十八日》中指出：“人們自己創造自己的歷史，但是他們并不是隨心所欲地創造，并不是在他們自己選定的條件下創造，而是在直接碰到的、既定的、從過去承繼下來的條件下創造�！睔W洲之所為近代歐洲，與它們的傳統密切相關，現代西方的法治也是傳統法治的更新。中國自夏商西周開始，直至清朝，期間雖不乏王朝的更替，社會的變革，但傳統卻一脈相承。近代，中國在西方列強武力的征服與文化的滲透擴張面前，一度欲中斷自身的傳統而仿效西方，但是百余年歷史證明，傳統沒有被中斷，而是以各種方式頑強地存在并影響著現實。在近現代法治發展的過程中，我們可以看到中國古代社會的法律制度及古人的法律觀念自覺或不自覺地影響著我們，我們還可以看到中國近現代社會的法治中那種深深的傳統法的烙印。當我們說到法為“懲惡揚善”的工具，說到“法不容情”、“法不責眾”，說到“善有善報，惡有惡報”等等——這實際上就是傳統法的觀念在我們身上的延續。近代西方殖民主義者也曾想在殖民地移植本土的法律，但他們失望地發現，除非將殖民地的居民完全更換成本國的國民，法律才有可能被移植。法的發展模式與一國或一地區的地理環境、社會政治、經濟、文化、信仰息息相關，·中國古代有一則著名的寓言，即“南橘北枳”，出自《宴子春秋》，其中有句話至今人們耳熟能詳：“橘生淮南則為橘，生于淮北則為枳�！闭f的是生長于淮南土壤中的橘樹果實甘甜，但橘樹若移植于淮北則變成了“枳”，其枝葉形狀雖與淮南橘樹相同，但卻無法結出甘甜的果實。優秀的文化可以相互交流和融合，但是不可以僵化地套用和照搬。近代以來西方之“橘”照搬到中國而演變為“枳”的例子不勝枚舉。究其原因不外乎過于主觀地割裂歷史所致。
其次，傳統也是不應該被割裂的，因為五千年的歷史傳承中包含著太多的民族的菁華，凝聚著太多的人類智慧。如果我們把現實中的不盡如人意歸于古人而企圖割裂歷史，那不僅是幼稚的，而且是愚蠢的。在傳承歷史這一點上我們在繼承近代以來的批判思維外，還應該學習古人，珍惜我們的傳統，這樣，法治的發展才能全面。其實，人類社會的發展，任何新的思想，都不可能憑空產生，都需要一定的基礎。新思想產生的基礎，就現代社會而言，有兩個方面，一是國際問的學習與交流，二是傳統的發掘與弘揚�！皩W習與交流”的重要性在此似乎已經無須多言，因為近代以來我們始終處在學習之中，開始是被動地仿效西方，后來是主動地學習，而且取得了眾所周知的成就。但在“傳統的發掘與弘揚”方面，我們顯然有所不足。近代當我們的國門被西方殖民炮火打開后，民族的自信心受到前所未有的沖擊，我們在反省自己傳統的時候，矯枉過正，以為悠久的歷史給予我們的是沉重的包袱，必盡行卸下方可輕裝前行，趕上世界的潮流。就法學方面而言，民族虛無主義尤為突出。有的人認為，中國傳統文化與現代社會格格不入，中國延綿數千年的法律觀念與現代法治理念水火不容。這種頗為流行的觀點完全沒有事實的依據，是現代一些人對歷史的誤解所致。以“人治”為例：近代，尤其是上世紀80年代后，一些人基于對現實社會中制度不完善，官員權力過大的思考，提出“人治”是中國傳統社會遺留的惡劣傳統，其表現為“權大于法”，“人大于法”。其實，中國古代社會中可以與我們現在所說的“人治”概念相比擬的是儒家的“治人”。荀子曾言：“有治人，無治法�！闭f的是在治理國家中，統治者的素質培養遠遠比制度的建設重要。因為天下的治理靠的是“人”(指人才，并不是單純地指君主)而不是“法”(制度)。荀子認為，制度由人立，有好的君主(治人)，就有好的制度；制度由人來執行，有高素質的官員(治人)，制度才能準確地貫徹實現；更為重要的是世上無無弊之法，制度所具有的不可避免的缺失也須由人(治人)來彌補。因此，就中國古代社會的主要傳統而言，儒家的“治人’’思想與我們所說的“權大于法”、“人大于法”的“人治”毫無相干。儒家的“治人”在今天不但不應該被曲解地批判，反而我們應該從中汲取營養，比如對官員素質的要求，對制度作用實事求是的認識等等。中國傳統法律思想中，有著許多菁華與智慧有待于我們認真地發掘和弘揚，體悟和更新。因此，認真地對待自己民族的傳統，珍惜傳統，是作為現代社會的“法律人”——無論是從事法律學理的研究，還是從事具體的法律實務操作——的必備素養�；诜纱T士的培養目標，教材的作者以“求真”、“務實”的態度將內容豐富的“中國法律思想史，，濃縮為十個專題，其間還穿插一些案例、圖片和經典導讀，以便于讀者在閱讀時理解。
我期望，通過這本簡明教材的閱讀和學習，讀者能夠領悟到中國古人的智慧，體會到傳統法的博大精深，能夠更加珍惜和尊重我們的歷史和優良傳統，這種尊重和珍惜是繼往開來的前提。
是為序。
丁亥年仲秋
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